柬埔寨网络菠菜的中国法律分析
柬埔寨网络菠菜的中国风险
“柬埔寨XXX菠菜科技园隆重招商”!!!为了满足日益高涨的网络菠菜需求,XXX菠菜科技园在柬埔寨各地应运而生。
柬埔寨部长、将军站台,当地合法牌照,配套完善,政府办事绿色通道,宪兵保安保障安全,园区诸多卖点不一而足,似乎一旦入驻从事网络菠菜就立马走上了人生巅峰。
但是网络菠菜的从业者一定到达人生巅峰了吗?不少菠菜人到最后要么回国坐牢要么有国难回。
从现实来看,在柬埔寨搞网络菠菜的最主要的法律风险,是来自于中国大陆的,而这种风险绝不是事发前某个柬埔寨高官站台就能化解的。
尽管柬埔寨也开放合法菠菜牌照,但是政府对合法菠菜业的要求是非常严格的,例如规定菠菜业的经营者有特定的经营场所,如果超过了特定的经营场所就是违法;还规定了菠菜游戏的种类,如果只授权经营者赌马,就不能开展赌球;同时往往也对参与菠菜的人群进行特别的规定,例如不允许本国人在本国赌场内菠菜。
而网络菠菜,由于全球网络互联互通,可以做全球的生意。
在柬埔寨的网络菠菜也很少针对柬埔寨本地居民开展菠菜业务,反而还能促进当地经济,所以当地政府为了促进本地经济是基本上采取默许的态度的。
但是,柬埔寨网络菠菜的从业者很大一部分来自于中国,而他们凭借网络的跨地域性,赚来自中国的赌资。
考虑到柬埔寨和中国的关系,一旦中国有对这些网络菠菜加大打击的力度,就会看到大量中国政府跨境抓捕多名网络菠菜从业者的新闻。
在柬的网络菠菜业者,不仅要考虑异国他乡的安全、环境、劳工证等问题,更要认真面对可能的中国法律的风险。
网络菠菜产业链分析
经办并研究大量在中国涉网络菠菜的犯罪案件,我发现,网络菠菜与中国大陆认可的合法网络游戏的唯一区别,就是网络菠菜可以向通过支付手段向用户付钱,而合法的网络游戏的用户只能充值而不能返钱。
一个完整的网络游戏,需要游戏开发、拉客营销、客服、技术运维等,而网络菠菜在此基础上,就多了一个“银商”,也就是在国内的代理,银商一方面代理买卖网络菠菜平台的游戏币,另一方面恰恰是最主要的赌客进入的源头。
相对比的是,中国大陆每年都有不少人因为收购、贩卖诸如腾讯游戏等合法游戏网站的游戏豆,也会被判触犯刑法第303条第二款,认定为开设赌场罪。
从上面的比较,网络菠菜的法律“毒”主要集中在中国国内代理的“银商”。
是不是在柬埔寨的网络菠菜从业者在制度上做好法律上认可的切割,就能规避中国的法律呢?
这就像河豚尽管有毒却美味,所以每年都有大量的人吃河豚丧命,要吃美味就需要特殊的处理。
河豚含有神经毒素,这些毒素主要集中在河豚的卵巢、肝脏、肾脏、脾脏、眼球、血液、皮肤中,食用河豚前需要将这些有毒的内脏彻底摘除。
但是实际上没有这个法律问题比处理河豚更加复杂,没有专业的法律规划以及对可能的法律风险的专业处理的能力,任何介入网络菠菜的业者都有可能被受到中国刑法的制裁。
中国司法现状
从中国现行的刑法和执法实践来看,中国政府对网络菠菜的法律打击能力极强。
2010年9月3日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合印发了《关于办理网络菠菜犯罪案件适用法律若干问题的意见》。
同时,最高院也在其官网上发布了关于该意见的理解与适用,该文明确指出:
“以切断网上开设赌场犯罪的利益链条为核心,形成惩治网络菠菜犯罪的长效机制。
开设网络赌场犯罪活动屡禁不绝的主要原因之一,就是犯罪分子以牟取非法利益为目的,以网络为平台和联络载体,形成了网络菠菜的信息流、人员流和资金流,并且其人员分工日趋细化。
菠菜网站的程序开发者、技术维护者、网络接入者、服务器托管者,为其提供资金支付结算服务的第三方支付平台等,分工协作,相互配合,形成了环环相扣的利益链条。
只有切断这一利益链条,才能真正遏制菠菜网站泛滥的趋势,形成打击网络菠菜犯罪的长效机制。”
依据该指导思想,在中国的法律实践中,一般先认定在网站或APP为菠菜网站,然后就可以对该网站或APP有任何关系的人员进行抓捕。
而且,对那些拿了所谓的当地合法网络菠菜赌牌的网站或APP来说,这也是很危险的,只要这些网站或APP接入到国内并由代理等在国内进行活动,在中国刑法看来也是犯法的。
在中国司法实践中,网络菠菜的涉案人员被认定为犯罪极其简单,远远容易过其他犯罪。
一般来说,认定其他犯罪都要逐一证明主客体主客观要件,但是对于网络菠菜,一旦认定网站或APP为菠菜性质,其涉案人员就可以直接定罪。
在很多现实案例中,在柬仅仅从事游戏开发的技术人员,也并没有参与任何菠菜的实际经营,都能够被认定为违反刑法第303条第2款,犯有开设赌场罪。
这真有点古代“连坐”的味道,为什么中国的刑法会对网络菠菜这样进行执法呢?
中国现行刑罚的指导思想是“世轻世重”,就说是指刑罚要根据当时社会情况确定轻重严宽。上文也明确指出:
“近年来,随着互联网的普及和上网用户的急剧增加,利用网络从事菠菜活动也愈发猖獗。与传统的赌场菠菜相比,网络菠菜更加快捷、方便,投注、资金交割只需轻点鼠标即可完成,赌资的数额往往很大,其社会危害性也更为严重。
尤其是一些不法分子利用互联网大肆组织跨国菠菜活动,不仅严重危害青少年身心健康和互联网正常管理秩序,败坏了社会风气,而且导致大量资金非法外流,严重破坏经济秩序,影响社会和谐稳定,人民群众反映十分强烈。”
乱世重刑之下,网络菠菜也还是如火如荼的发展,其背后深层的原因,不是本文所究。
在柬业者的法律建议
基于以上分析,在柬的中国人只要一碰网络菠菜就可能犯法。去柬埔寨的中国人就是为了赚钱,不可能对在柬网络菠菜业的经济规模视而不见。
如何能合法的赚到该赚的钱呢?
从经验上看,菠菜业也不是犯法就能赚钱的行业,需要做成长久生意才可能赚到钱。
实际上真正赚到大钱的菠菜经营者,也是法律设计和风险规避做得最好的,这样不仅自己更安心,自己的员工也更安心,员工安心还可以进一步降低经营成本。
对于正在兴起的柬埔寨网络菠菜,从法律上有如下原则性建议:
第一个原则,就是在柬的网络菠菜是一个灰色区域,一旦介入没有百分之百的安全,这就像在日本还是有吃河豚中毒而死的人。所以,进入这行,就要敢于面对可能的风险。
第二个原则,柬埔寨的合规性一定要做好,例如员工的劳工证、当地的菠菜牌照等,这也是“菠菜科技园”的卖点之一。
第三个原则,不要一个老板搞一个完整的网络菠菜链条,而要把诸如技术工作等外包给在柬埔寨的技术公司运营。这也是“菠菜科技园”可能的配套生意之一。
大量受雇在柬埔寨从事技术开发的人员也在中国大陆被判刑。从案例来看,他们都直接受雇于菠菜业的实际经营者,这样一旦事发,依照中国现行法律,他们很容易坐实为犯罪。
如果他们受雇于在柬的合法公司,而该公司为在柬的网络菠菜业进行技术开发或技术支持的话,现行司法则很难认定这些技术人员触犯了中国刑法。
第四个原则,好的中国律师,在柬的网络菠菜经营者进行中国法律的合规性管理,以及处理可能的中国法律风险。
当然,上述原则会增加网络菠菜业的支出,但是对这个高度风险的行业来说,风险才是最大的支出。
也许法律风险也能帮助有意识的业者扫除那些无序的竞争者。
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